吸毒3次以上，什麼時候該送觀察勒戒？

2020年9月18日，最高法院刑事第7庭¹將毒品危害防制條例關於觀察勒戒的法律見解歧異，裁定送大法庭。這個問題是目前司法實務上，遇到最大的困難之一，也和前一個月最高法院第3次刑事庭會議衍生出來的爭議有關。

觀察勒戒修正：從5年到3年

不久之前，毒品危害防制條例大幅修正，經總統在1月15日公布的多數的條文，7月15日起施行。

原本，第20條第1項規定，犯施用毒品罪，檢察官應聲請法院裁定令入勒戒處所觀察、勒戒，期間不能超過2個月。

第2項規定，如果觀察、勒戒有效果，就應該立即釋放；如果沒效果，就要再請法院裁定6個月以上、1年以下的強制戒治。

第3項則規定，觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，5年後再犯施用毒品罪，適用前面提到的程序的規定。

這次的修法將第3項的「5年」調降為「3年」，其餘相同。

戒癮先於刑罰

「初犯」施用毒品，不能起訴判刑，而是要透過觀察、勒戒、強制戒治的方式來協助戒癮。戒癮執行完畢釋放後，3年後再犯施用毒品罪，要再給吸毒者觀察、勒戒的機會。

雖然觀察、勒戒、強制戒治的目的在於戒癮，但都是拘束人身自由的戒癮，要在戒治所內進行。

2犯以內

再看一次毒品危害防制條例第20條第3項：「依前項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，三年後再犯第十條之罪（施用毒品罪）者，適用前二項之規定。」

如果被告只有2次以內的施用毒品，並沒有什麼問題，大概就是這樣：

「初犯」：要經過觀察、勒戒或強制戒治的程序，不能追訴處罰。
「二犯」：初犯觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後
1. 「3年內再犯」，直接起訴判刑。
2. 「3年後再犯」，要再經過觀察、勒戒或強制戒治程序。

3犯以上，該怎麼適用？

施用毒品，也就是我們俗稱的吸毒。吸毒的被告，通常不會只有2次犯行，3犯，甚至是5犯、5犯以上的情形，並不少見。

「初犯」觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，如果3年內再犯施用毒品罪，「2犯」會被起訴判刑。接著，被告如果又「3犯」，要不要觀察勒戒，就產生了問題。

這裡出現了至少三種見解：

甲說：舊最高法院刑事庭決議見解

只要有過「2犯」在「初犯」觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3年內再吸毒。

不管「3犯」距離「初犯」觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後過了多久，也不用管「3犯」距離「2犯」執行完畢後過了多久，都不用再經過觀察勒戒，而要起訴判刑。

這是原本最高法院95年第7次、97年第5次刑事庭會議決議所採取的見解，也是這次毒品危害防制條例修正前，最高法院的統一見解。

乙說：最高法院109年第3次刑事庭會議多數見解、109年度台上字第3135號判決

2020年8月11日，最高法院發布簡短的新聞稿，表示了刑事庭會議決議及多數意見，新聞稿的內容為：

因應毒品危害防制條例第20條、第23條之修正施行，本院109年8月11日第3次刑事庭會議決議及多數見解如下：
一、本院95年度第7次及97年度第5次刑事庭會議決議，不再供參考。
二、犯毒品危害防制條例第10條之罪，祇要距最近一次犯該罪經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，已逾3年，即應令觀察、勒戒，不因其間是否因另犯該罪，經起訴、判刑或執行而受影響。

換言之，觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3年後再犯，就要給予觀察勒戒的機會，不管中間還有沒有被起訴判刑的吸毒行為。

如果被告持續吸毒，觀察勒戒完3年，就要再給一次觀察勒戒機會。

最高法院原本新聞稿用到的字眼「決議及多數意見」，引發許多爭議，因為在大法庭開始之後，最高法院已經不能透過決議來統一法律見解。

最高法院隨即在8月17日再次發布新聞稿，表示「決議」2字是寫錯的。

在最高法院刑事庭會議之後，第一庭²隨即採用會議多數意見，做出109年度台上字第3135號判決。

丙說：這次提案審判庭的見解

在109年度台上字第3135號判決做出來之後，第七庭採取了跟判決不一樣的見解。認為：

毒品條例第20條第3項所謂「3年後再犯」，應係指：被告於觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，並無再犯第10條之罪，而是3年後始再有犯第10條之罪者而言。若被告於觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，於3年內曾再犯第10條之罪，經依毒品條例第23條第2項追訴者，必須其「本次（即第3次或以上所犯）之『犯罪時間』，距最近一次（即第2次或以上所犯）之『犯罪時間』已逾3年」，才屬於本項所稱「3年後再犯」，而有再予觀察、勒戒之機會。

這個見解是以「吸毒時間」來看，算一下這次吸毒的時間，距離「前次」吸毒時間，有沒有超過3年，如果超過3年，就要再給觀察勒戒；如果沒有超過3年，可以起訴判刑。

最高法院第七庭的見解，和乙說的109年度台上字第3135號判決的見解發生歧異，因此裁定送進大法庭。

大法庭遇上刑事庭多數見解

值得觀察的是，先前最高法院已經透過刑事庭會議的多數做出乙說，隨即又發生歧異而送進大法庭。

這次的大法庭，會做出什麼見解呢？

8月底法院事務分配後，現在是第八庭，當時的組成合議庭是：林立華、林瑞斌、楊真明、李麗珠、謝靜恒法官。 ↩
合議庭是：陳世淙、洪兆隆、楊智勝、吳冠霆、黃瑞華法官。 ↩