2013年，香港商掏寶資訊股份有限公司向經濟部申請外國公司認許、設立分公司，當時表示自己並非「陸資」，而是「外資」。

2015年3月，經濟部認為依照兩岸條例§73規定，陸資投資的公司，非經主管機關許可，不得在臺灣從事投資行為。經授權制訂的投資許可辦法§3II②，還包括陸資對第三地區公司具有「控制能力」的情形。由於香港淘寶最後的控股公司是阿里巴巴集團控股有限公司，屬於具有控制能力的陸資。而香港掏寶並未依照投資許可辦法申請許可，因此罰鍰24萬元，並且應在6個月內，停止或撤回投資。

香港淘寶對經濟部上面的處分不服，訴願失敗後，提起行政訴訟。

經濟部為什麼認定是陸資？

主要有下面2個原因：

第一，阿里巴巴公司的董事會由一群合夥人主導，合夥人可以獨家提名超過一半的董事成員。

第二，阿里巴巴公司和股東軟體銀行有個協議，當軟體銀行股份不低於15%時，軟體銀行和雅虎必須投票給阿里巴巴公司所提名的董事人選。而處分當時，軟體銀行、雅虎各自擁有32%以及24%股權。軟體銀行和雅虎必須投票支持阿里巴巴公司的人選，而軟體銀行和雅虎加起來的股份也過半。

香港淘寶為什麼認為處分違法？

主要理由有3：

第一，軟體銀行和阿里巴巴的投票協議，是在2014年9月以後才有的，並不是2013年香港淘寶申請任許時，就已經存在，經濟部認為從2010年就開始的事實有誤。

第二，雖然有投票協議在，但阿里巴巴公司所提名擔任的董事並未過半，9席中只佔4席。不能因為想像這些合夥人有控制「可能」，就認為他們有控制能力。

第三，香港淘寶申請認許時的確是外資，即便認為後來因為2013年的投票協議，讓經濟部認為陸資有控制能力，但現行法令只有規定當股權結構變更時，應該再向投審會申請核准，並沒有規定外資變為陸資，應該重新申請許可。

臺北高等行政法院的理由

北高行判決香港淘寶勝訴，認同該公司的第一跟第三個主張。

  1. 投票權協議是在2014年才開始，經濟部認定的事實有誤。
  2. 投資許可辦法§4I②規定：陸資在臺設立分公司時，應申請許可後，始得投資。但這個規定並不包括外資設立臺灣分公司後，因控制能力變更成為陸資公司的持續營運行為，也應該申請許可投資。就外資控制能力變更為陸資時，要不要申請核准，法無明文。

最高行政法院為什麼撤銷？

上週五，最高行政法院否定了上面北高行的第二個理由，指出：北高行認為依現行規定，無法導出當外資公司於控制能力變更成為陸資公司時，必須申請核准的法律見解錯誤，而且還有事實還沒調查清楚，因此必須廢棄發回。

至於見解錯誤原因為何，還有待判決上網。